Российское законодательство определяет реструктуризацию компаний как комплекс организационно-экономических, правовых и технических мер, направленных на изменение структуры предприятия, его управления, форм собственности, организационно-правовых форм, способных привести предприятие к финансовому оздоровлению, увеличению объема выпуска конкурентоспособной продукции, повышению эффективности производства. Для самого предприятия реструктуризация – явление неординарное, выходящее за рамки его обычной хозяйственной и финансовой деятельности. При этом принципиальное значение имеет цель данного мероприятия. Для нормально работающих в условиях рынка организаций реструктуризация служит инструментом увеличения доходности, сохранения активов и прочее. Реструктуризация финансово слабых или несостоятельных предприятий преследует цель восстановления платежеспособности, поиск источников эффективного развития, а основной задачей становится сохранение предприятия как действующего. Процесс осложняется тем, что все преобразования проводятся в условиях жестких временных рамок и значительных финансовых ограничений.
Создание «дочек»
При последовательном и планомерном осуществлении процесса реструктуризации компания проходит полную реформацию: она выходит на новый уровень, создаются новые структуры и процессы. На базе ряда структурных подразделений, которые не задействованы в процессе производства, формируются самостоятельные организации в форме хозяйственных обществ (ОАО или ООО). Существует и обязательное условие: контрольный пакет их акций или соответствующая доля в уставном капитале должна принадлежать основному предприятию. Это позволяет обеспечить производственную целостность компании с усилением самостоятельности структурных подразделений.
При образовании дочерних обществ их уставной капитал может быть сформирован не только денежными средствами, но и имуществом или имущественными правами, принадлежащими материнской организации на праве собственности. Это позволит вывести ликвидный актив из-под риска утраты вследствие обращения на него взыскания по обязательствам предприятия, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 105 ГК РФ дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Однако при осуществлении подобных мероприятий необходимо помнить, что передача имущества или имущественного права другому лицу скорее всего будет для компании крупной сделкой и сделкой с заинтересованностью.
При создании дочерних обществ и управлении их работой необходимо помнить, что основное общество, которое имеет право давать «дочке» обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнении таких указаний. Кроме того, основное общество может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) «дочки».
Процессу создания дочерних компаний на базе существующих подразделений предприятия должна предшествовать большая подготовительная работа. Это обусловлено проблемами с созданием и государственной регистрацией новых юридических лиц, необходимостью изменения в ряде случаев характера и содержания производственно-технологических и экономических взаимоотношений между подразделениями предприятия, изменением характера деятельности подразделений, преобразуемых в дочерние фирмы.
Рассматриваемый вариант проведения структурного преобразования является оправданным, если из состава предприятия можно выделить ряд структурных подразделений, технологически слабо связанных с основным производством. Как правило, в дочерние общества целесообразно преобразовывать подразделения, связанные с обслуживанием основного производства, или создавать новые компании, способные использовать научно-технологические разработки основного предприятия для организации производства новых видов продукции. Главным условием целесообразности вычленения является более высокая эффективность функционирования подразделения вне крупного предприятия, чем в его составе.
Для крупных предприятий рациональным является преобразование в холдинг-компании. Оно предусматривает создание на базе предприятия нескольких самостоятельных хозяйственных обществ. Как вариант можно рассмотреть вопрос о создании управляющей компании, которая будет выполнять функции координатора процесса и руководства всей текущей деятельностью компаний, входящих в холдинг. Головная организация является собственником акций (долей) созданных хозяйственных обществ, в том числе и управляющей компании, и на этой основе определяет и контролирует их деятельность. Такая мера дает возможность обеспечить рациональное сочетание достаточно высокой степени самостоятельности отдельных производств при гарантии сохранения производственных процессов.
Указанный вариант преобразования имеет неоспоримые достоинства, в числе которых сохранение целостности производственной системы (существует возможность регулирования деятельности отдельных юридических лиц, входящих в состав холдинга, и, при необходимости, возможность объединять усилия всех подразделений для решения общих задач). Кроме того, создание компаний в рамках холдинга, осуществляющих оказание определенных услуг или производство определенного вида продукции, может создать благоприятные условия для привлечения средств сторонних инвесторов.
Однако такая реформа в основном подходит только для крупных предприятий, структурные подразделения которых расположены на различных производственных площадках, из состава которых можно выделить несколько практически независимых производств.
Разные взгляды
Если попросить юриста и экономиста дать определение реструктуризации, то полученные от них ответы скорее всего будут различаться по сути. Для юриста реструктуризация – это прежде всего изменение прав собственности различных групп людей и компаний, связанных с преобразованием организации. Экономист рассматривает реструктуризацию как переход к эффективным методам управления и хозяйствования, основанный на создании и внедрении оптимизированной системы управления.
Плюсы и минусы
Создание на базе имущества предприятия дочерних юридических лиц имеет как свои достоинства, так и недостатки. К достоинствам можно отнести:
- возможность регулирования деятельности дочерних юридических лиц путем управления пакетами их акций, находящихся в собственности головного предприятия;
- повышение оперативно-хозяйственной самостоятельности подразделений;
- снятие с основного предприятия бремени финансирования подразделений, функционирование которых не является необходимым для развития производства;
- возможность привлечения для формирования уставного капитала дочерних организаций средств сторонних инвесторов.
К недостаткам же можно отнести возможность распада производственной системы предприятия. В целях предотвращения такого эффекта необходимо установить жесткий контроль за движением активов и денежных средств дочерних организаций, для чего особое внимание уделить созданию учредительных документов, распределению полномочий органов управления и установлению системы «сдержек и противовесов». Кроме того, акции или доли дочернего общества не должны подвергаться риску недружественного захвата.
Налоговые особенности
Объединение компаний в холдинг обладает рядом преимуществ. Оно дает возможность не только перераспределить финансовые потоки, но и уменьшить налоговое бремя посредством налогового планирования.
Безвозмездная передача активов дочерним обществам позволит перераспределить финансовые (и товарные) потоки в наиболее выгодных направлениях. При этом согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ при налогообложении прибыли не учитываются доходы в виде имущества, полученного организацией безвозмездно, если:
- уставной (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации (физического лица);
- уставной (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) получающей организации.
Следует обратить внимание, что стоимость безвозмездно полученного дочерней компанией имущества не учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций, если оно не передается третьим лицам в течение одного года со дня получения.
Однако при безвозмездной передаче (получении) имущества необходимо помнить и о возможных негативных налоговых последствиях. Для материнской компании это уплата НДС в бюджет1 и обязанность выставить приобретателю счет-фактуру2, причем вычет уплаченной в бюджет суммы НДС невозможен.
Внимание: сделка с заинтересованностью
Если в сделке заинтересованы должностные лица либо участники хозяйственного общества, она приобретает особый статус. Для ее совершения необходимо одобрение со стороны общего собрания участников общества (для ООО) либо со стороны совета директоров или общего собрания акционеров (для ОАО). В ООО данная функция также может быть отнесена к компетенции совета директоров, если таковой имеется в организации, за исключением случаев, когда сумма оплаты по сделке (стоимость имущества) превышает 2 процента стоимости имущества компании.
В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо, являющееся выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Если данные требования были нарушены, сделка может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Кроме того, заинтересованное лицо несет ответственность перед компанией в размере убытков, причиненных им организации.
Реструктуризация задолженности
Изменение структуры предприятия не единственная процедура, применяемая для его оздоровления. При анализе финансового состояния компании неизбежно возникает вопрос о взыскании дебиторской задолженности. Для его решения предприятию необходимо занять активную позицию, в отличие от работы с кредиторской задолженностью. Главной задачей работы с дебиторской задолженностью является эффективное правовое взаимодействие с должниками (дебиторами), не исполнившими или исполнившими ненадлежащим образом свои договорные обязательства. Для определения методов работы с каждым из них необходимо прежде всего провести инвентаризацию всей дебиторской задолженности с классификацией из нее основных групп:
- безнадежной;
- сомнительной;
- перспективной ко взысканию.
Права требования к первым двум группам дебиторов лучше уступить третьим лицам в порядке статей 382–390 Гражданского кодекса РФ. Это позволит сэкономить время на судебных процедурах и избавит предприятие от балласта. В случае заключения договоров об уступке права требования с участием кредиторов предприятия целесообразно воспользоваться таким способом прекращения обязательств, как зачет, и тем самым уменьшить сумму кредиторской задолженности. По остальным дебиторам, срок исполнения обязательств которых наступил, имеет смысл обратиться в суд с исками о взыскании суммы долга.
Помимо этого, следует выявить дебиторскую задолженность с истекшим сроком исковой давности и произвести ее списание. При этом имеет смысл разделить ее на два вида: истребованную и неистребованную. Порядок списания этих двух видов задолженностей различен. Истребованной дебиторской задолженностью считается та, по которой организация-кредитор использовала все имеющиеся у нее возможности для погашения этой задолженности предприятием-дебитором. К таким возможностям следует отнести:
- предъявление письменной претензии к должнику;
- предъявление иска в арбитражный суд.
Очевидно, что, когда организация использовала обе эти возможности, дебиторскую задолженность можно считать истребованной. По истечении срока исковой давности истребованную дебиторскую задолженность следует списать на финансовый результат деятельности предприятия. Таким образом, уменьшается налогооблагаемая база по налогу на прибыль.
Одним из способов реструктуризации перспективной ко взысканию дебиторской задолженности является предоставление должнику отсрочки или рассрочки погашения долга. Это оптимальное решение, если просрочившим должником предприятия является старый деловой партнер или стратегически важный контрагент. Но при выборе данного пути погашения задолженности необходимо наличие доброй воли со стороны контрагента. В противном случае потребуется обращение к другим способам погашения дебиторской задолженности, но время будет упущено. При работе над проектом соглашения целесообразно выяснить вопрос не только о допустимой, с точки зрения кредитора, отсрочке или рассрочке выполнения обязательств, но и о приемлемых для обеих сторон нестандартных способах прекращения обязательств (отступное, новация, зачет и т. п.). Во избежание последующих споров и неоправданных убытков в документах необходимо подробно регламентировать все правоотношения сторон (особенно учитывая то, что контрагент уже раз нарушил свои обязательства), а также проанализировать возможные неблагоприятные последствия указанных действий. В самом соглашении (скорее всего это будет дополнительное соглашение к договору, обязательства по которому нарушены должником) рекомендуется предусмотреть не отсрочку, а рассрочку выплаты долга. В этом случае у предприятия-кредитора появляется инструмент для управления этой задолженностью. При просрочке платежа по заключенному соглашению появляются основания для одностороннего отказа от исполнения договора и взыскания долга в судебном порядке.
Таким образом, данные инструменты помогут не только вывести предприятие из кризиса, но и позволят создать более эффективную структуру. Опираясь на правовые нормы, можно значительно улучшить работу компании, оптимизировать аппарат управления и снизить налоговую нагрузку.
1 Подпункт 1 пункта 1 статьи 146, пункт 2 статьи 154 НК РФ.
2 Пункт 3 статьи 168, подпункт 1 пункта 3 статьи 169 НК РФ.
| 